burger
map-header

г. Минск, ул. В. Хоружей, 3

account
Концепция цифрового развития (цифровизации) адвокатуры Концепция развития адвокатуры История адвокатуры Беларуси Как стать адвокатом Порядок и условия оказания юридической помощи адвокатами Политика БРКА в отношении обработки персональных данных Правила пользования сайтом БРКА Правила пользования юридической онлайн-консультацией Указ Президента Республики Беларусь "О Концепции правовой политики Республики Беларусь" Закон Республики Беларусь "Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике Беларусь" Закон Республики Беларусь "О лицензировании" Закон Республики Беларусь "О порядке исчисления стажа работы по специальности" Постановление "Об утверждении Правил профессиональной этики адвоката" Постановление "О прохождении стажировки лицами, намеревающимися стать адвокатами" Постановление "О порядке проведения квалификационного экзамена" Госгарантии и льготы семьям, воспитывающим детей

Статья адвоката

Бузо Александр Владимирович

Вопросы применения ограничений по распоряжению акциями, долями в уставных фондах и недвижимостью для лиц из «недружественных» государств

22 октября 2023 года вступили в силу существенные изменения в подпункт 2.13 пункта 2 Указа от 14 марта 2022 года № 93 «О дополнительных мерах по обеспечению стабильного функционирования экономики» (далее – Указ № 93). Подробнее смотрите статью.


В связи с этим было принято Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 12 января 2024 года № 27 «О выдаче разрешений» (далее – Постановление № 27), которое вступило в силу 18 января 2024 года. Подробнее смотрите статью.


15 марта 2024 года вступил в силу Указ Президента Республики Беларусь от 13 марта 2024 года № 91 «Об изменении Указа Президента Республики Беларусь», распространяющийся на отношения, возникшие с 22 октября 2023 года, в соответствии с которым:

– подпункт 2.13 пункта 2 Указа № 93 был дополнен списком исключений, когда не требуется ни получения разрешения Совета Министров, ни уплаты взноса в бюджет[1];

– Совету Министров либо уполномоченному им республиканскому органу госуправления[2] предоставлено право разъяснять вопросы применения подпункта 2.13 пункта 2 Указа № 93.


Рассмотрим некоторые вопросы применения ограничений по распоряжению акциями, долями в уставных фондах и недвижимости для лиц из «недружественных» государств[3], включая судебную практику.


1. Судебная практика.


В настоящее время при участии лиц из «недружественных» государств в белорусских юрлицах, сделки по отчуждению акций, долей в уставных фондах и недвижимости, за некоторыми исключениями, возможны только при получении разрешения Совета Министров и уплаты взноса в бюджет. При этом выход участников из «недружественных» государств и реорганизация юрлиц с участниками из «недружественных» государств возможны только при получении разрешения Совета Министров. Без такого разрешения и уплаты взноса в бюджет (если применимо) сделки являются ничтожными, а госрегистрация признается недействительной в соответствии с частями 8 и 9 подпункта 2.13 пункта 2 Указа № 93, что подтверждается судебной практикой.


В банке данных «Судебная практика» ИПС «ЭТАЛОН-ONLINE» имеется 6 решений экономических судов по вопросам признания недействительной госрегистрации в связи с несоблюдением порядка, установленного подпунктом 2.13 пункта 2 Указа № 93. Представлены все экономические суды, за исключением Экономического суда Гомельской области. 3 решения касаются признания недействительными госрегистрации сделок по отчуждению недвижимого имущества и перехода права собственности на него. 3 решения касаются признания недействительными госрегистрации изменений в устав, вносимых в связи с изменением состава участников (отчуждение доли в уставном фонде, выход участника) и в связи с реорганизацией в форме присоединения (при наличии запрета на такую реорганизацию до 22 октября 2023 года).


Ещё одно решение – решение Экономического суда г. Минска об отказе в удовлетворении требований о признании незаконными действий регистрирующего органа по отказу в совершении госрегистрации изменений в устав ООО с участником из «недружественного» государства в связи с его реорганизацией в форме присоединения к нему другого ООО с тем же участником из «недружественного» государства. Регистрирующий орган отказал в госрегистрации на основании абзаца 2 пункта 24 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом от 16 января 2009 года № 1, (далее – Положение о госрегистрации) и в соответствии с частью 3 пункта 2.13 Указа № 93 в связи с непредоставлением всех необходимых документов, а именно: разрешения в виде постановления Совета Министров на реорганизацию юрлиц, участником которых является лицо из «недружественного» государства. Основные аргументы заявителя – Положение о госрегистрации не предусматривает предоставление разрешения Совета Министров, все документы по Положению о госрегистрации предоставлены, Положение о госрегистрации не допускает отказ в госрегистрации по основаниям, не предусмотренным в нем, поэтому регистрирующий орган не имел права отказать в совершении госрегистрации изменений в устав ООО.


Это решение суда было обжаловано в апелляционной инстанции, но оставлено без изменений. При этом участником из «недружественного» государства был признан негражданин Латвии, поскольку ему Латвийской Республикой выдан документ, удостоверяющий личность (паспорт негражданина), присвоен персональный код (идентификационный номер), определено место жительства (регистрации) на территории Латвийской Республики, и он является должностным лицом общественной организации, имеющей юридический адрес в Латвийской Республике.


2. Процедура получения разрешения Совета Министров кратко изображена ниже.



Постановление № 27 регулирует порядок и условия выдачи разрешений Совета Министров.


Дополнительная информация может быть доступна на сайтах облисполкомов / Мингорисполкома (далее – исполкомы). В частности, на бизнес-портале Минска есть много полезной информации. Рекомендуем также отдельные вопросы по оформлению обращения (приложений к нему) уточнять у соответствующих специалистов исполкомов.


Перед обращением в исполком следует подготовить пакет документов, в том числе провести независимую оценку рыночной стоимости отчуждаемых акций, долей в уставных фондах, недвижимости (если применимо). Перечень предоставляемых документов по Постановлению № 27 не является исчерпывающим, исполкомы могут запросить дополнительные документы по своему усмотрению. Так, при обращении, например, в Мингорисполком следует предоставить информацию о целесообразности реорганизации, отчуждения акций, долей в уставных фондах, недвижимости, а также о перспективах развития белорусского юрлица.


Исполком рассматривает документы в течение 30 рабочих дней. При необходимости уточняет вопросы по составу и содержанию предоставленных документов. Также возможно проведение заседания специальной комиссии исполкома, на которое могут пригласить представителя белорусского юрлица / заявителя.


Получение разрешения не относится к административным процедурам, у исполкома нет обязанности принимать решение о возможности совершения действия только по факту предоставления всех документов и информации. В случае положительного решения исполком направляет его вместе с документами заявителя в Государственный комитет по имуществу (далее – ГКИ), при отказе – информирует заявителя. Отказ не препятствует повторному обращению.


ГКИ, как правило, ежемесячно готовит сводный проект постановления Совета Министров и согласовывает его с Министерством юстиции и Министерством финансов в соответствии с их компетенцией. Совет Министров принимает постановление о выдаче разрешения. При этом положительное решение исполкома не гарантирует, что разрешение будет выдано Советом Министров, т.е. возможен отказ при рассмотрении обращения иными госорганами.


Постановление Совета Министров сначала направляется ГКИ, Министерству юстиции, Министерству финансов, Министерству экономики и соответствующему исполкому, а потом исполком направляет копию разрешения Совета Министров заявителю и, если применимо, депозитарию, регистрирующему органу, органу по госрегистрации недвижимости.


Внесение изменений в разрешение Совета Министров осуществляется в порядке, предусмотренном для его выдачи.


3. Разрешение Совета Министров на выход участника из «недружественного» государства из белорусского юрлица.


При обращении за разрешением на выход исполкомы могут запросить письмо о порядке расчета с иностранным участником, подтверждающее, что выходящий участник из «недружественного» государства не претендует на выплату белорусским юрлицом действительной стоимости доли в уставном фонде и прибыли, приходящейся на эту долю.


На практике в разрешении на выход отказывают с начала 2025 года, без обоснования причин отказа, но с рекомендацией обратиться за разрешением на отчуждение доли в уставном фонде. Так, в апреле 2025 года в выдаче разрешения на выход, поддержанной Мингорисполкомом, отказали на уровне Совета Министров.


4. Оценка рыночной стоимости акций, долей в уставных фондах и недвижимости.


Оценка рыночной стоимости акций, долей в уставных фондах, недвижимости должна быть проведена государственной оценочной организацией. Таких организаций несколько, но основной объем оценок в рамках Указа № 93 выполняется РУП «Институт недвижимости и оценки».


При планировании сделки следует заложить около 2 месяцев на подготовку документов к оценке и на саму оценку.


При оценке рыночной стоимости акций, долей в уставных фондах внутригрупповая задолженность белорусской компании учитывается при определении их рыночной стоимости. Так, согласно п. 4.7 ТКП 52.1.01-2024 «Оценка стоимости объектов гражданских прав. Оценка стоимости предприятий (бизнеса)» для определения размера взноса по Указу № 93 рыночная стоимость пакетов акций (долей) определяется с учетом предпосылки о необходимости исключения из состава обязательств сумм (при их наличии на дату оценки), относящихся к собственникам пакетов акций (долей), в том числе аффилированным лицам собственника, его учредителям (при наличии), а также иным лицам, являющимся взаимозависимыми по отношению к собственнику. Указанные обязательства рассматриваются как часть уставного капитала без пересмотра размера пакетов акций (долей).


В соответствии с письмом Министерства экономики Республики Беларусь в заключении о независимой оценке результат оценки указывается в отношении:

– недвижимости (кроме жилого фонда, незавершенного строительства объектов жилищного строительства, госимущества) – с учетом НДС;

– акций (долей в уставных фондах) – без НДС.


Цена акций, долей в уставном фонде, недвижимого имущества по сделкам не обязательно должна быть равна рыночной стоимости по результатам оценки. Поскольку для их отчуждения требуется уплата взноса в бюджет, стороны могут учесть это при определении цены. Также рекомендуем при определении цены сделки учесть налоговые вопросы, в том числе оценить налоговые риски.


5. Взнос в бюджет.


Дополнительной финансовой нагрузкой для сторон сделок с акциями, долями в уставных фондах, недвижимостью, подпадающих под ограничения по Указу № 93, является обязанность уплаты взноса в областной бюджет (бюджет г. Минска) по месту регистрации белорусского юрлица в размере не менее 25% от их рыночной стоимости, определенной государственными оценочными организациями.


Конкретный размер взноса определяется исполкомом. Согласно бизнес-порталу Минска Мингорисполком установил взнос в бюджет г. Минска в размере 50%.


Взнос в бюджет может быть уплачен как продавцом, так и покупателем полностью либо в частях. Но необходимо учитывать возможность перевести денежные средства в бюджет лицом из «недружественного» государства.


Уплата взноса осуществляется в период действия независимой оценки рыночной стоимости акций, долей в уставных фондах, недвижимости. Согласно бизнес-порталу Минска Мингорисполком установил дополнительное ограничение по срокам: не позднее 3 месяцев со дня принятия постановления Совета Министров в период действия независимой оценки.


6. Сроки.


Ориентировочные сроки получения разрешения Совета Министров: 3-5 месяцев с момента обращения, т.е. вместе с подготовкой документов и проведением оценки (если применимо) этот процесс может занять 5-8 месяцев.


Решение о выдаче разрешения оформляется постановлением Совета Министров и действует в течение 1 года.


Период действия независимой оценки – 1 год от даты оценки. Дата оценки – это не дата выдачи заключения об оценке. Например, при оценке акций, долей в уставном фонде дата оценки будет определяться последней отчетной датой, на которую составлена бухгалтерская отчетность юрлица. В связи с этим, рекомендуем непосредственно перед проведением оценки составить промежуточную бухгалтерскую отчетность, что позволит более точно определить рыночную стоимость акций, долей в уставном фонде, а также иметь некоторый запас по времени после получения разрешения на завершение сделки и уплату взноса.


С учетом сроков действия разрешения Совета Министров и периода действия независимой оценки заинтересованным лицам необходимо уплатить взнос в бюджет (если применимо) и представить соответствующие документы в депозитарий, регистрирующий орган, орган по госрегистрации недвижимости. В противном случае, соответствующие действия не будут осуществлены уполномоченными организациями.


Получение разрешения Совета Министров не освобождает от выполнения иных требований законодательства, например, получения согласия антимонопольного органа в случаях, установленных законодательством. С учетом сроков получения разрешения и уплаты взноса целесообразно обращаться в антимонопольный орган параллельно с рассмотрением обращения о выдаче разрешения (например, после принятия положительного решения на уровне исполкома) с тем, чтобы получить согласие антимонопольного органа до уплаты взноса в бюджет, который по общему правилу в случае непроведения (несовершения) сделки не возвращается[4].


7. Лица из «недружественных» государств.


При анализе необходимости получения разрешения Совета Министров следует учитывать, что под лицами из «недружественных» государств понимаются:


иностранные лица, связанные с «недружественными» государствами, в том числе если такие иностранные лица имеют гражданство этих государств, местом их регистрации, местом преимущественного ведения ими хозяйственной деятельности или местом преимущественного извлечения ими прибыли от деятельности являются эти государства, и


лица, которые находятся под контролем вышеуказанных иностранных лиц, независимо от места их регистрации или места преимущественного ведения ими хозяйственной деятельности.


В связи с этим, например, при рассмотрении вышеупомянутого дела Экономический суд г. Минска в отношении негражданина Латвии устанавливал, не только каким государством был выдан документ, удостоверяющий личность, но и иные взаимосвязи с «недружественным» государством.


При этом встречаются случаи, когда у граждан имеется двойное гражданство. При наличии у участника белорусского юрлица гражданства «недружественного» государства (даже при условии, что оно не зафиксировано в документах, представленных для госрегистрации юрлица, изменений в его устав) следует предварительно оценить все риски, связанные с неполучением разрешения Совета Министров, с учетом иных фактов и обстоятельств в отношении статуса такого лица и его взаимосвязей с «недружественным» государством либо иным лицом из «недружественного» государства.


Рекомендуем при наличии сомнений предварительно обратиться в Министерство экономики за разъяснением положений подпункта 2.13 пункта 2 Указа № 93 либо сразу обратиться за разрешением Совета Министров с изложением всех фактов и обстоятельств, поскольку контролирующие органы вправе обратиться в суд с исками:

– об установлении факта ничтожности сделок, совершенных с нарушением требований Указа № 93, и применении последствий их недействительности в течение 10 лет со дня, когда началось исполнение сделки;

– о признании недействительными госрегистраций в течение 3 лет с их даты.


8. Альтернативные правовые способы структурирования сделок.


В связи с длительной процедурой получения разрешения Совета Министров и необходимостью дополнительных расходов на уплату взноса в бюджет, при структурировании сделок с акциями, долями в уставном фонде, недвижимостью может возникнуть вопрос, как их провести без получения разрешения Совета Министров, оставаясь в правовом поле.


На практике юристами рассматриваются следующие случаи:

проведение сделки на верхнем уровне за пределами Беларуси, например, сделки акциями (долями) иностранного юрлица, являющегося участником белорусского юрлица, либо с акциями (долями) материнской компании такого иностранного юрлица;

реорганизация иностранного юрлица, являющегося участником белорусского юрлица либо материнской компании такого иностранного юрлица. При этом при переходе акций, доли в уставном фонде белорусского юрлица к правопреемнику необходимо будет доказать белорусским госорганам, что факта их отчуждения не было;

редомициляция юрлица из «недружественного» государства в иную юрисдикцию. Это сложный процесс смены государства регистрации иностранного участника, в котором необходимо учитывать допустимость редомициляции по праву вовлеченных иностранных государств, необходимость получения регуляторных разрешений, соблюдение корпоративных процедур и иные факторы;

ликвидация белорусского юрлица, не имеющего недвижимости. Тут есть некоторый риск введения по решению исполкома временного внешнего управления в отношении белорусского юрлица, поскольку это предполагает прекращение деятельности, ухудшение финансовых показателей, сокращение персонала и т.п.

Во всех вышеуказанных случаях рекомендуем обратиться к специалистам, которые помогут оценить возможность и риски использования того или иного альтернативного правового способа структурирования сделок.


Также помощь может понадобиться при подготовке пакета документов для обращения за разрешением Совета Министров, в сопровождении его рассмотрения госорганами, в сопровождении сделки, необходимых действий после получения разрешения Совета Министров.

 


Бузо Александр Владимирович

адвокат Минской областной специализированной юридической консультации по оказанию правовой помощи субъектам хозяйствования № 2 Минской областной коллегии адвокатов




[1]   Большинство исключений касается недвижимости. Список не является исчерпывающим – иные случаи могут быть установлены по решению Президента Республики Беларусь.


[2]   Таким органом является Министерство экономики в соответствии с Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 16.05.2024 № 351 «О предоставлении полномочий». 

      

[3]   В соответствии с Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 06.04.2022 № 209 к «недружественным» государствам относятся Австралия, Албания, Великобритания, государства – члены ЕС, Исландия, Канада, Лихтенштейн, Новая Зеландия, Норвегия, Северная Македония, США, Черногория, Швейцария.


[4]    В случае непроведения (несовершения) сделки по отчуждению недвижимости белорусским юрлицом с долей участия лиц из «недружественных» государств в размере 25% и более, возврат взноса производится исполкомом по месту регистрации юрлица в течение 5 рабочих дней на основании заявления плательщика при условии подтверждения его правомерности в порядке, предусмотренном Постановлением № 27.