Статья адвоката

В предыдущей моей статье на данном сайте «Памятка для иностранных граждан (о высылке и депортации)» (далее по тексту – Статья-1) мною в целом и кратко были изложены основные вопросы по рассматриваемой проблематике, в настоящей статье – остановимся на вопросах порядка рассмотрения и принятия решений о депортации иностранца подробнее, с преломлением на практические нюансы данных вопросов.   

Основными правовыми документами, регулирующими основания и порядок принятия решений (постановлений) о депортации иностранных граждан и лиц без гражданства (далее по тексту – иностранные граждане, иностранцы) являются Кодекс об административный правонарушениях Республики Беларусь (КоАП), Процессуально-исполнительный кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (ПИКоАП), Закон Республики Беларусь «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства» (далее – Закон № 105-3) и Положение о порядке депортации иностранных граждан и лиц без гражданства, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь № 333 от 15.03.2007 (далее – Положение № 333).

Как указывалось в Статье-1, вне зависимости от правового статуса пребывания иностранного гражданина и лица без гражданства в Республике Беларусь (кроме лиц, пользующихся дипломатическим иммунитетом), в случаях, предусмотренных законодательством, он может быть депортирован из Республики Беларусь. Т.е. депортация может быть применена и к лицу без гражданства имеющему вид на постоянное место жительства в Республике Беларусь, равно как и к любому иностранцу, в том числе состоящему в браке с гражданами Республики Беларусь и имеющему несовершеннолетних детей граждан Республики Беларусь.

При этом, при всей определенной схожести данных процедур (депортации и высылки) – с юридической точки зрения между ними существуют многие более чем существенные отличия в части порядка их рассмотрения и в особенности – обжалования. По поводу высылки (в части вопросов основания и порядка принятия таких решений, а также порядка их обжалования) мною подробно изложено в моих предыдущих статьях на данном сайте («Основания и порядок рассмотрения вопросов о высылке иностранца. Юридическая помощь адвоката» и «Порядок обжалования постановления о высылке иностранца. Юридическая помощь адвоката»).

Лишь кратко напомню, что депортация – это вид административного взыскания, которое может быть наложено на иностранца за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 24.15, ст.ст. 24.18-24.21, ч.ч. 1, 3-4, 11 ст. 24.35 КоАП Республики Беларусь, а высылка – это выдворение иностранца за пределы Республики Беларусь, т.е. высылка – это с юридической точки зрения не вид административной ответственности, не вид уголовного или иного наказания, это особая правовая процедура, которая может применятся только к иностранному гражданину или лицу без гражданства в случаях, предусмотренных ст. 65 Закона № 105-3.

Депортацию, а равно высылку также не следует путать с запретом на въезд иностранца в Республику Беларусь или отказом в таком въезде в Республику Беларусь.

Как упомянуто выше, депортация представляет собой самостоятельный вид административного взыскания, может налагаться на иностранца (основание) только в случаях, прямо предусмотренных КоАП Республики Беларусь, при этом, порядок наложения такого административного взыскания прямо предусмотрен ПИКоАП Республики Беларусь. В этой связи, при рассмотрении вопроса по данной проблематике, сделаю акцент именно на особенностях оснований и порядка наложения данного административного взыскания, из принципа от общего – к частному. Общими моментами связанными с таким видом адм. взыскания как депортация являются: 1)депортация накладывается за совершение конкретного административного правонарушения, прямо предусмотренного соответствующей статьей особенной части КоАП. Т.е. депортация не может применятся в тех случаях, когда компетентные органы полагают необходимым выдворить иностранца за совершение иного правонарушения (например, за управление ТС в состоянии алкогольного опьянения и т.д. и т.п.). Для этого может быть применена высылка 2)данный вид административного взыскания в санкциях Особенной части КоАП носит, как правило, т.н. альтернативный характер. Т.е. за совершение того или иного административного правонарушения, санкция статьи которой предусматривает возможность применения депортации, чаще всего, предусматривает возможность наложения штрафа или депортации, в том числе за повторное совершение данного правонарушения. Соответственно, выбор именно такого вида административного взыскания как депортация может применяться только с полным соблюдением требований ст.ст. 1.2, 1.4, 4.1, 7.1-7.7 КоАП, включая принцип справедливости. Проще говоря – не является правомерным наложение такого строго вида адм. взыскания как депортация просто потому, что она предусмотрена законом (санкцией статьи КоАП), без учета всех обстоятельств, прямо предусмотренных законодательством 3)депортация как вид административного взыскания может применяться в том числе к инвалиду любой группы, беременной женщине, лицу престарелого возраста 4)при ведении административного процесса в отношении иностранца, в т.ч. по статьям, предусматривающих возможность применения депортации органу ведущему административный процесс необходимо обеспечить все предусмотренные законом права по защите лица привлекаемого к адм. ответственности (ст. 4.1 ПИКоАП), в том числе на пользование родным языком в том числе с момента задержания (т.е. проще говоря – обеспечить участие переводчика (в случаях, когда иностранец не владеет или не в полной мере владеет языком, на котором ведется административный процесс) 5)совершение адм. проступка, за которое может быть наложено депортация, вне зависимости от того, наложена депортация или только штраф, в силу ч. 4 ст. 2.2 КоАП относится к грубым административным правонарушениям, т.е. лицо после наложения и исполнения такого адм. взыскания считается ранее привлекавшимся к адм. ответственности в течение одного года (ст. 4.9 КоАП). 6)при наложении адм. взыскания в виде депортации, орган ведущий административный процесс обязан установить срок запрета на въезд в Республику Беларусь в пределах от шести месяцев до пяти лет (п. 4 Положения № 333). При этом, определение срока такого запрета также должно производится с соблюдением правил, предусмотренных тем же п. 4 Положения № 333 (о чем далее поговорим особо).

Органами, ведущими административный процесс по вышеуказанным статьям КоАП прямо предусмотрены нормами соответствующих статей главы 3 ПИКоАП.

Началом адм. процесса по вышеуказанным статьям КоАП не отличается от большинства иных статей КоАП, и также регулируются ст. 9.5 ПИКоАП. На практике, началом адм. процесса по вопросам депортации, как правило, начинается или с момента фактического задержания иностранца, или с момента составления в отношении его протокола об адм. правонарушении. Как указывалось выше, если иностранец не владеет русским (белорусским) языком, ему при его опросе, составлении протокола, самого рассмотрения дела об административном правонарушении должен быть предоставлен переводчик.

При ведении административного процесса иностранец, привлекаемый к адм. ответственности, имеет все те же права что иное лицо (ст. 4.1 КоАП), в том числе вправе иметь защитника (адвоката) с момента начала такого процесса. При этом, следует особо отметить, что ПИКоАП не предусматривает возможность оказания иностранцу юридической помощи адвокатом при ведении адм. процесса по его (иностранца) требованию. Это отличает административный процесс от уголовного. В этой связи, если иностранец желает, чтобы по делу об адм. правонарушении у него был адвокат (защитник), то он сам, или иное лицо, действующее в его интересах вправе это сделать, путем заключения договора на оказание юридической помощи адвокатом.

Следует также отметить, что как и в ином адм. процессе, иностранец сам, или его защитник вправе представлять доказательства своей невиновности в совершении адм. правонарушения, либо доказательств смягчающих адм. ответственность, заявлять ходатайства, обжаловать действия и решения органа, ведущего адм. процесс и т.д.

Иностранец в обязательном порядке извещается о месте и времени рассмотрении дела об административном правонарушении, (как и по любому иному адм. правонарушению), вправе лично присутствовать при рассмотрении дела об адм. правонарушении по существу в том числе со своим адвокатом).

В случае наличия в действиях иностранца состава адм. правонарушения, предусмотренного вышеуказанными статьями КоАП, орган уполномоченный вести адм. процесс, обязан соблюсти все требования ПИКоАП и правильно избрать вид адм. взыскания.

Как упоминалось, при ведении административного процесса по статьям КоАП, санкция которых предусматривает возможность наложения адм. взыскания в виде депортации, в полной мере подлежит применению все общие положения КоАП и ПИКоАП без каких-либо ограничений, при этом, в силу определенной специфики данного вида адм. взыскания (депортация), административный процесс по названным статьям КоАП имеет ряд особенностей, прямо предусмотренных законодательством, о чем остановимся подробнее. При этом, такие особенности прямо предусмотрены именно ПИКоАП, и не могут подменятся никакими представлениями или домыслами наподобие «так принято», «нет возможности», «не может т.к. не успеваем» и т.д. и т.п.

Так, в силу ч. 4 ст. 8.4 ПИКоАП особенностью таких дел является возможность административного задержания любого иностранца, в том числе несовершеннолетнего, беременной женщины, инвалида 1 и 2 групп и т.д. на срок свыше трех часов, а в силу ч. 6 ст. 8.4 ПИКоАП, в целях обеспечения исполнения постановления о наложении административного взыскания в виде депортации физическое лицо, в отношении которого применен указанный вид административного взыскания, с санкции прокурора может быть задержано на срок, необходимый для исполнения такого постановления. Т.е. если в отношении задержанного иностранца применяется такой вид адм. взыскания как депортация, он может быть задержан на весь период необходимый для исполнения такого административного взыскания.   

Следует знать, что в силу ч. 4 ст. 8.2 ПИКоАП, иностранные граждане или лица без гражданства, задержанные за совершение административного правонарушения, без промедления должны быть информированы на понятном им языке о причинах их задержания и правах, которые они имеют.

Также следует знать, что в силу ч. 5 ст. 8.4 ПИКоАП, иностранец граждане или лица без гражданства, нарушившие законодательство о правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства, либо пограничный режим, либо режим Государственной границы Республики Беларусь, либо режим в пунктах пропуска через Государственную границу Республики Беларусь или совершившие умышленное незаконное пересечение Государственной границы Республики Беларусь, при невозможности установить их личность в течение семидесяти двух часов могут быть задержаны с санкции прокурора на срок, необходимый для установления личности. Это означает, что если иностранец скрывает свое имя, иные идентификационные данные, или по каким-либо иным объективным причинам установить личность такого иностранца невозможно, закон предусматривает возможность задержания такого иностранца на срок необходимый для установления таких фактов (личности иностранца). Таким образом, не будет являться выходом из положения, сокрытие иностранцем своего имени под предлогом непонимания языка и т.д. и т.п. в целях избежать проведения административного процесса в отношении его.

В силу той же ч. 5 ст. 8.4 ПИКоАП, орган, должностное лицо которого осуществило задержание иностранного гражданина или лица без гражданства, по требованию иностранного гражданина или лица без гражданства не позднее одних суток с момента фактического задержания сообщает об этом в Министерство иностранных дел для уведомления дипломатического представительства или консульского учреждения государства гражданской принадлежности либо обычного места жительства задержанного. Т.е. такое уведомление обязательно производится только по требованию самого иностранца или по инициативе такого должностного лица.

Следует также отметить, что в силу ч. 1 ст. 10.3 ПИКоАП, в случае признания иностранцем своей вины, когда физическое лицо признало себя виновным в совершении административного правонарушения и выразило согласие на наложение административного взыскания без составления протокола об административном правонарушении, лицом, уполномоченным составлять протокол об административном правонарушении, выносится постановление о наложении административного взыскания в виде штрафа или депортации (в соответствии с санкцией КоАП), которое вступает в законную силу с момента его вынесения. Очевидно, что только иностранцу принадлежит такое право (признание своей вины), при этом, следует также отметить, что и в таком случае, участие переводчика (если иностранец не владеет языком на котором ведется административный процесс) является обязательным.

В силу ст. 13.8 ПИКоАП, жалоба на постановление о наложении административного взыскания в виде административного ареста или депортации рассматривается в трехдневный срок со дня ее поступления, однако это уже будет тем отдельной статьи на данном сайте.

В случае принятия решения органом, ведущим административный процесс решения о депортации, такое решение оформляется в виде постановления о наложении административного взыскания, которое в силу п. 1 ч. 11 ст. 12.10 ПИКоАП всегда должно быть мотивировано. Т.е. для обжалования постановления о депортации требовать составление мотивировочной части такого постановления не требуется. При этом, следует особо отметить, что в отличие от постановления о высылке, где этот вопрос напрямую законом не урегулирован, копия постановления о наложении адм. взыскания в виде депортации подлежит вручению иностранцу или его защитнику по их просьбе вручается под расписку (ч. 1 ст. 12.12 ПИКоАП).

Часть 7 ст. 12.10 ПИКоАП императивно устанавливает, что в постановлении по делу об административном правонарушении, за которое в качестве административного взыскания предусмотрена депортация, при принятии решения о депортации должен быть решен вопрос о сроке запрета въезда в Республику Беларусь. Как упоминалось выше, в силу п. 4 Положения № 333 такое решение должно приниматься (устанавливается) с учетом обстоятельств, послуживших основанием для принятия решения о депортации, а также иных сведений, характеризующих личность иностранца и связанных с его пребыванием в Республике Беларусь. Данная норма права по существу схожа с нормами ст.ст. 1.2, 1.4, 4.1, 7.1-7.7 КоАП, т.е. установление такого срока (запрета) не может производится формально, в связи с чем, его установление, например, на максимально возможный или неоправданно длительный срок, при совершении иностранцем адм. правонарушения, если оно по своему характеру не имело большой степени общественной вредности, обстоятельства его совершения, личность физического лица, совершившего данное правонарушение, форма и степень его вины, характер и размер причиненного им вреда свидетельствуют о возможности достижения целей административной ответственности при установлении меньшего срока запрета на въезд в Республику Беларусь, наличии смягчающий и отсутствии отягчающих административную ответственность обстоятельств, и т.п. не может рассматриваться как законное, обоснованное и справедливое, и само по себе подлежит проверке при обжаловании самого постановления о наложении административного взыскания в виде депортации.

Следует отметить, что в случае принятия постановления о депортации, в силу ч. 1 ст. 21.1 ПИКоАП, п. 5 Положения № 333, иностранец, в отношении которого вынесено постановление о депортации, вправе обратиться в суд, орган вынесший данное постановление с заявлением, содержащим ходатайство о предоставлении ему права добровольно и за счет своих средств покинуть пределы Республики Беларусь. По результатам рассмотрения такого заявления компетентным органом принимается одно из следующих решений:

об исполнении постановления о депортации в добровольном порядке;

       об отказе иностранцу в добровольном выезде.

       Следует отметить, что обратиться с таким заявлением вправе любой иностранец, в том числе задержанный к моменту рассмотрения дела об адм. правонарушении (в случае удовлетворения такого заявления, такое лицо подлежит освобождению).

Как правило, добровольный порядок исполнения постановления о депортации предоставляется в случаях, когда иностранец реально обладает такими возможностями (нет проблем с наличием выездных документов, имеет средства приобрести выездные билеты, а также могут учитываться его семейное, положение, возраст, государство принадлежности и др. факторы, во многом схожие с теми же что и при принятии решения о высылке в добровольном порядке (см. мои предыдущие статьи на данном сайте).

В ином случае, постановление о депортации исполняется в принудительном порядке, что на практике означает, что иностранец задерживается (если не был задержан ранее), помещается в центр временного содержания иностранцев, центр изоляции правонарушителей или изолятор временного содержания на срок, необходимый для исполнения постановления о депортации и далее его депортируют принудительно.

В принципе, решение вопроса о депортации в принудительном или добровольном порядке, равно как и по самой процедуре исполнения такого адм. взыскания во многом схожи с высылкой (см. мои предыдущие статьи) и регулируются соответствующими нормами Положения № 333, ст. 21.2 ПИКоАП.    

В случаях, прямо предусмотренных ст. 21.3 ПИКоАП, постановление о депортации приостанавливается (такие основания схожи в случае принятия решения (постановления) о высылке (см. мои предыдущие статьи). Одним из оснований для такой приостановки является обжалование постановления о депортации (п. 5 ч. 1 ст. 21.3 ПИКоАП) что может сделать как сам иностранец, так и его защитник. В противном случае, если такая жалоба не будет подана, постановление о депортации подлежит обращению к немедленному исполнению с даты его вынесения (п. 2 Положения № 333).

Порядку обжалования постановления о депортации мною будет посвящена отдельная статья на данном сайте, но полагаю необходимым упомянуть, что 1)сроки на подачу жалобы на постановление о депортации (обжалование принятого решения о депортации) очень сжатые (в течение 5 суток с момента объявления иностранцу постановления о депортации (ч. 3 ст. ст. 13.5 ПИКоАП)) 2)порядок обжалования постановления о депортации существенно отличается от порядка обжалования постановления о высылке.   

Принудительная депортация, как и высылка в принудительном порядке производится за счет средств самого иностранца, либо за счет средств бюджета.

При этом, не будет иметь препятствие для исполнения такого административного взыскания как депортация, отсутствие прямого авиасообщения с государством принадлежности иностранца или с государством откуда иностранец прибыл в Республику Беларусь, его родственные связи с гражданами Республики Беларусь и иные т.п. обстоятельства.

Несмотря на то, что в Республике Беларусь сложилась определенная практика и подход к тому, как, на основании чего и каким образом проводится административный процесс в отношении иностранца, по адм. правонарушениям, предусматривающим возможность наложения такого адм. взыскания как депортация, на практике, в разных органах, ведущих такой адм. процесс все может происходить существенно по разному. Где-то к иностранцу применяется излишне строгий подход, без должных оснований (формально) в отношении его принимается постановление о депортации, при том в принудительном порядке, либо устанавливается достаточно большой срок запрета на въезд, где-то наоборот, иностранцу в рамках закона оказывается возможно необходимо содействие в решении его вопроса (взаимодействуют с родственниками или знакомыми которые могут приобрети ему выездной билет, забрать его личные вещи (если лицо задержано), дают возможность взять академический отпуск, предоставляют достаточный срок для добровольного выезда из Республики Беларусь и т.д. Как показывает практика, при принятии решений о депортации имеет значение имеет большое значение как характер совершенного административного правонарушения, так и правовое положение (цель) пребывания иностранца в Республике Беларусь (беженец, лицо которому предоставлено убежище, вид на ПМЖ, или это временное пребывание по различным основаниям), его гражданство, семейное положение, особенно родственные связи с гражданами Республики Беларусь, время пребывания в Республике Беларусь, наличия у него в прошлом гражданства Республики Беларусь, профессия и род занятий, его возраст, наличия недвижимости, характеристики, другие заслуживающие внимание реальные обстоятельства.

Какая юридическая помощь может быть оказана адвокатом при возникновении вопроса о депортации иностранца из Республики Беларусь? В зависимости от пожеланий клиента она может быть оказана как в виде юридической консультации, так и в форме участия в качестве защитника по делу об административном правонарушении, в том числе при обжаловании принятых постановлений, или подготовке заявлений, жалоб, ходатайств, в том числе при общении (посещении) административно задержанного иностранца в местах содержания (ИВС и т.п. мест). Поскольку деятельность адвоката по оказанию юридической помощи по таким делам не является защитой по уголовному делу, объем необходимой иностранцу юридической помощи он может определять достаточно самостоятельно.

По понятным причинам, обращаться к адвокату за юридической помощью лучше как можно раньше. Всегда лучше быть надлежащим образом проинформированным по всем интересующим иностранца вопросам связанными с данной процедурой в преломлении с конкретно его ситуацией, чем после ввиду возможных неграмотных или опрометчивых действий оказаться в положении административно задержанного для депортации, или получить большой срок запрета на въезд в Республики Беларусь или не иметь возможности своевременно урегулировать свои вопросы по прекращению пребывания в Республике Беларусь и т.д. и т.п. Не следует полагаться на принцип, который простыми словами можно сформулировать примерно так – приду (куда вызывают) – разберусь на месте, ну если что-то не так, то тогда пойду к адвокату за помощью. По понятным причинам, как правило, обжаловать постановление о депортации всегда сложнее чем попытаться добиться ее не принятия или принятия его с более мягкими последствиями для высылаемого иностранца (порядка исполнения решения о депортации или срока запрета на въезд в Республику Беларусь), а с учетом того, что постановление о депортации в целом принимается быстрее чем постановление о высылке, а сама процедура обжалования куда более сокращенная по срокам, хождение в орган, который вызывает иностранца для ведения адм. процесса по принципу «на авось» выглядит еще более опрометчивым.

При этом, и что важнее всего, иностранцу можно дать универсальный совет – в любом случае действовать необходимо взвешено и разумно. К сожалению, Интернет содержит немалое количество самой разнообразной, часто некорректной информации, а иногда и просто сплетен, домыслов, слухов, откровенной лжи, которые могут дезориентировать иностранца, и часто приводят в положение, когда в отношении его возникает вопрос о депортации, а при рассмотрении и принятии решения о таковой – неадекватное отношение как к перспективам принятия, так и обжалования таких решений (постановлений).

В последующей статье по данной теме (о депортации), продолжим разговор в части порядка обжалования уже принятого решения (постановления) о депортации.

        Я адвокат Мошкин Виталий Витальевич. Конт. тел. +375296252237, +375295625329

viber +375296252237 telegram +375296252237